1.不同的法律適用。
勞務(wù)派遣適用勞務(wù)合同法。勞務(wù)合同法屬于社會(huì)法范疇,具有一定的公法性質(zhì),更體現(xiàn)了對(duì)勞務(wù)者這一弱勢(shì)群體的關(guān)懷。比如用人單位只有具備法定退回條件,才能退回勞動(dòng)派遣單位的派遣員工,不得隨意退回。
勞務(wù)外包適用合同法,更加尊重當(dāng)事人的意思自治,法律不禁止自由。
2.不同的法律關(guān)系。
勞務(wù)派遣涉及三種法律關(guān)系,即實(shí)際用人單位與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的勞務(wù)派遣合同關(guān)系、勞動(dòng)派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工的勞動(dòng)合同關(guān)系、實(shí)際用人單位與派遣員工的實(shí)際用工關(guān)系。
勞務(wù)外包涉及兩種法律關(guān)系,即發(fā)包人與承包人之間的合同關(guān)系、承包人與從事外包工作的勞務(wù)者之間的勞務(wù)法律關(guān)系(以下簡(jiǎn)稱外包員工),而發(fā)包人與外包員工之間沒有勞動(dòng)、勞動(dòng)或其他就業(yè)關(guān)系。
三、不同的管理主體。
勞務(wù)派遣中的派遣員工主要由實(shí)際用人單位直接管理,用人單位的各種規(guī)章制度直接適用于派遣用人單位。
在勞務(wù)外包中,外包員工由承包人直接管理,發(fā)包人不得直接管理。發(fā)包人的各種規(guī)章制度當(dāng)然不適用于外包員工,否則容易造成與勞務(wù)派遣混淆。
但由于大部分勞務(wù)外包仍在發(fā)包人工廠,發(fā)包人需要控制產(chǎn)品質(zhì)量,所以發(fā)包人一般都會(huì)進(jìn)行一定程度的管理,但要注意區(qū)分管理權(quán)限和方式,因?yàn)閯趧?wù)者管理權(quán)限的差異是勞務(wù)外包和勞務(wù)派遣的核心區(qū)別。為了嚴(yán)格區(qū)別于勞動(dòng)派遣,發(fā)包人務(wù)必禁止對(duì)外包員工的直接管理。發(fā)包人的要求和指令應(yīng)直接下達(dá)給承包人,承包人和承包人在外包勞務(wù)現(xiàn)場(chǎng)指派的管理人員應(yīng)對(duì)外包員工進(jìn)行管理,間接達(dá)到控制的目的。而且發(fā)包人的規(guī)章制度,也應(yīng)在相關(guān)合同中以附件等方式要求承包人遵守,使承包人按照發(fā)包人的制度和要求對(duì)外包員工進(jìn)行管理。
四、用工范圍不同。
由于三性(即臨時(shí)性、輔助性、替代性)的特點(diǎn),勞務(wù)派遣不應(yīng)該是整個(gè)部門或整條生產(chǎn)線,而應(yīng)該只是某個(gè)崗位或某個(gè)崗位的數(shù)量。
勞務(wù)外包是一個(gè)功能齊全的部分,比如某個(gè)部門、某個(gè)業(yè)務(wù)單元、某條生產(chǎn)線外包,外包員工應(yīng)該覆蓋或構(gòu)成一個(gè)完整的功能。
五、不同的核心要素。
勞務(wù)派遣的核心要素是勞務(wù)過程。勞務(wù)派遣單位對(duì)派遣員工的工作結(jié)果不負(fù)責(zé)任,派遣員工能否達(dá)到預(yù)期產(chǎn)值、成品率等成敗風(fēng)險(xiǎn)由實(shí)際用人單位承擔(dān)。
勞務(wù)外包的核心要素是工作成果,發(fā)包人關(guān)注承包人交付的工作成果。至于承包人如何完成工作,不是發(fā)包人關(guān)注的核心。承包人只有在工作成果符合約定時(shí)才能獲得相應(yīng)的外包費(fèi)用,外包人員勞務(wù)成果的成敗風(fēng)險(xiǎn)與發(fā)包人無關(guān)。
六、不同的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求。
勞務(wù)派遣單位務(wù)必嚴(yán)格按照勞務(wù)合同法設(shè)立,取得勞務(wù)派遣行政許可的法人實(shí)體。
勞務(wù)外包中的承包商一般沒有特殊的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)要求,除非有特殊法律規(guī)定,即根據(jù)外包事項(xiàng)的不同,如果需要特殊的生產(chǎn)資質(zhì),承包商應(yīng)具備。
7.不同的結(jié)算方式。
勞務(wù)派遣的結(jié)算方式根據(jù)派遣員工的數(shù)量、工作時(shí)間和單價(jià)確定。加班的話還要考慮加班工資等因素,也就是直接和總勞務(wù)時(shí)間掛鉤。它的合同標(biāo)的一般是人。
勞務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價(jià)按照勞務(wù)外包單位完成的工作量結(jié)算,合同標(biāo)的一般是事。
或者說,在勞務(wù)外包下,發(fā)包人購買勞務(wù),在勞務(wù)派遣下,用人單位購買勞務(wù)力。
八、不同的會(huì)計(jì)處理。
在勞務(wù)派遣中,勞務(wù)派遣人員的工資總額納入用人單位工資總額的統(tǒng)計(jì)范圍,包括用人單位承擔(dān)的基本工資、加班工資、績(jī)效工資、各種津貼和補(bǔ)貼,但不包括使用勞動(dòng)派遣人員支付的管理費(fèi)和其他人工成本。
在勞務(wù)外包中,承包人在發(fā)包人支付的外包費(fèi)用中向外包人支付勞務(wù)報(bào)酬,勞務(wù)外包費(fèi)用不計(jì)入發(fā)包人的工資總額。
九、不同的違法后果。
勞務(wù)派遣對(duì)被派遣勞務(wù)者造成損害的,勞動(dòng)派遣單位和用人單位應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》承擔(dān)連帶責(zé)任。
《合同法》適用于勞務(wù)外包,發(fā)包人與承包人按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù),發(fā)包人對(duì)承包人的員工基本不承擔(dān)責(zé)任。